Zmowa przetargowa jako forma kartelu na rynku zamówień publicznych

1. WPROWADZENIE

Celem niniejszego rozdziału jest przedstawienie pojęcia zmowy przetargowej. Problem ten omówiony zostanie z uwzględnieniem uwarunkowań prawnych, limitujących dopuszczalność zawierania tego rodzaju porozumień oraz zagadnień ekonomicznych, koncentrujących się wokół sposobów realizacji zmów przetargowych w praktyce. Pierwsza część rozdziału poświęcona będzie terminologii stosowanej w odniesieniu do porozumień, których celem lub skutkiem jest uzyskanie wpływu na przebieg procedury udzielania zamówienia publicznego. W tym kontekście zdefiniowane zostanie ogólne pojęcie „zmowy przetargowej” oraz znaczenie tego terminu w niniejszej rozprawie.

Zagadnienie zmowy przetargowej omówione zostanie w odniesieniu do trzech źródeł prawa: prawa zamówień publicznych, prawa ochrony konkurencji oraz prawa karnego. Przepisy zawarte w przywołanych regulacjach ograniczają swobodę, m.in. wykonawców, w zakresie możliwości zawierania zmów przetargowych oraz przewidują sankcje za naruszenie ustanowionych zakazów. Wybór aktów prawnych uwzględnionych w prowadzonej analizie podyktowany został ustanowieniem w ich treści norm odwołujących się wprost do badanego zjawiska. Dodatkowo, przedstawione zostaną pozaprawne źródła zasad i norm postępowania w obszarze zamówień publicznych, ukierunkowanych na zapobieganie zmowom przetargowym.

W kolejnej części rozdziału przedstawione zostaną cztery podstawowe strategie postępowania, jakie przyjmują wykonawcy zawierający zmowę. Omówienie założeń do poszczególnych wzorców zachowania uzupełnione będzie o studium przypadku. Prezentacja sposobu funkcjonowania zmów przetargowych w warunkach polskiego systemu zamówień publicznych dokonana zostanie na podstawie przykładów pochodzących z praktyki decyzyjnej organu ochrony konkurencji.

W ostatniej części niniejszego rozdziału przedstawione zostaną zagadnienie kwalifikacji zmowy przetargowej zawieranej przez wykonawców powiązanych relacjami, które potencjalnie spełniają przesłanki grupy kapitałowej oraz warunki dopuszczalności zawierania konsorcjów przetargowych, w kontekście generalnego zakazu zawierania porozumień ograniczających konkurencję. (…)